看西方如何依法保护民族品牌

　　永不落幕的保卫战——看西方如何依法保护民族品牌

　　最近,“法国达能食品公司欲强行低价并购娃哈哈”一事引起了中国官方、学术界和民众的关注。随着中国加入WTO和对外开放的力度越来越大,许多外国企业纷纷将目光瞄准了中国国内的一些重要行业和知名企业,有时为了自身利益,甚至违反内地反垄断法律规定,用不平等的条款来强行收购。如何控制外资并购、有效地防止行业垄断、维护国家的利益和经济安全等一系列问题亟待解决。其实,世界上许多发达国家和一些发展中国家从很早就开始外资并购审查和反垄断立法,借鉴它们的经验和教训,可以让我们善用外资,在引进外资发展经济和维护经济安全以及国家利益之间求得更好的平衡。

　　反垄断法民族品牌保护神

　　最近,法国达能公司以娃哈哈非合资生产的产品未经合资公司董事会通过,擅自使用“娃哈哈”商标违反合同为名,要用40亿元并购娃哈哈集团总资产56亿元、去年利润达10.4亿元的其他非合资公司51%的股权。否则,法国达能公司将用法律手段来追究娃哈哈集团擅自使用“娃哈哈”商标的法律责任。近年来,随着中国加入WTO和对外开放力度加大,外资并购中国国内企业,特别是龙头、骨干企业的情况越来越多。比如,除了欲强行低价并购娃哈哈之外,法国达能公司近年来还先后收购了乐百氏、蒙牛以及光明等公司的股权；凯雷集团出资3.75亿美元现金收购徐州工程机械集团有限公司85%的股权等。这些事件都涉及到一个焦点问题：那就是外资并购是否违反中国反垄断有关法律规定。对于这一问题的回答涉及到国家的竞争政策、产业政策及反垄断诸多方面,因此,有许多方面值得我们反思。那么,西方发达国家在遭遇此类情况的时候是以什么标准来判定和解决的呢？

　　1.大处着眼小处发力法律明确保证监管有章可循

　　中国著名竞争法、反垄断法权威专家,人民大学法学院教授吴宏伟说,反垄断法通常被称为“经济宪法”,“因为竞争是市场经济的灵魂,但竞争本身又存在许多缺陷,若不加以规制就会造成垄断,而反垄断法恰恰是这一灵魂的保护神。”在世界上,无论发达国家,还是一些发展中国家,基于本国的国家利益都制定了反垄断法及相关规定。如美国的《谢尔曼法》、《克莱顿法》、《联邦贸易委员会法》,日本的《禁止私人垄断及确保公正交易法》、韩国的《规制垄断及公平交易法》、瑞典的《竞争法》等。尽管各国法律的名称和称号不一样,但其实质内容都是一致的,都是为了维护本国的竞争秩序,继而来保护本国的经济利益。

　　外资并购规定详实

　　吴宏伟教授指出,涉及外资并购本国公司的问题,各国法律规定得更是清清楚楚。如哪些领域的并购是允许的,哪些领域的并购是受限制的,哪些领域的并购是禁止的等,都有明确的法律规定。如德国的法律明确规定,禁止导致收购方产生或强化市场垄断地位的并购行为；加拿大的法律则规定,超过两亿美元的并购协议必须经过政府批准后方可生效；而美国国会和政府对外国并购更是层层把关,多道设防。

　　“通过立法明确外资并购或行业垄断的定义,规范外资并购的程序和应承担的责任和义务,才能更好的将国家利益、民众意志和企业利益更好地结合起来,真正有效的维护国家经济安全。”中国人民大学法学院博士李业顺说。当然,发达国家和发展中国家反垄断法对并购的侧重点有所不同,一般来说,发达国家由于经济承受能力强,对并购的限制会相对少一些。而发展中国家,由于经济承受能力低,为了保护本国脆弱的经济免受国外因素干扰,往往对并购附加一些额外条件,限制会相对多一些。

　　部门规章辅助监管

　　除了以上反垄断法律之外,许多国家还制定了许多详细的部门规章来规制外国公司对本国公司的并购,如美国的《司法部和联邦贸易委员会横行合并指南》,芬兰的《竞争局法令》等,也具有相应的法律效力。

　　2.执法独立各部配合权威部门专业反垄断

　　吴宏伟教授指出,在发达国家,如美国、英国等都用反垄断法律来规定专门的部门来受理和处理反垄断案件。在美国,政府下属的外资并购审查机构——海外投资委员会(CFIUS)就是专门受理和处理涉外并购案件的机构。CFIUS的成员由美国财政部、司法部、国防部、国土安全部及商务部等12个部门组成。自2005年中海油收购尤尼科、2006年阿联酋迪拜港口事件之后,美国国内对如何处理海外资金收购港口、能源等敏感行业一直争论不休。但各方一致同意的是,海外投资委员会的职能和程序需要修改；但对于修改的幅度,即如何在维护国家安全和吸引海外投资之间取得平衡则莫衷一是。今年3月,美国众议院以423票对零票,全数通过了一项修改海外投资监管的法律草案。新草案中明确规定了‘国家安全’的定义,即凡是涉及国土安全的重要基础设施,例如港口,都应该被视为影响国家安全的重要内容。所以如IT、通信、国防等行业的企业一般都应当主动向CFIUS提出申报。新草案还延长了对外资并购的审查时间,那就是如果影响严重,CFIUS可以在30天的审核结束之后,开始为期45天的正式调查,最后向总统建议是否批准交易。此外,新草案还加强了国会和情报、安全部门在审核中的参与程度。不过,为了避免国会过多的参与可能干扰商业活动,从而令美国丧失对外资的吸引力,国会的参与主要是在调查结束之后。尽管新草案还有待总统批准,但企业和海外投资委员会都已经开始加强监管。2006年,企业申报审核的并购交易比上年度增加了73％,其中进入第二阶段,即45天调查的案例达到7起,比往年增加了三倍。去年11月,阿尔卡特－朗讯并购案就经历了七个半月的审核调查才获得美国总统布殊的批准。

　　保卫国家品牌就是保卫国家竞争力

　　吴宏伟教授指出,反垄断法的最终目的在于维护国家的利益和经济安全。具体表现为维护国家的产业政策和竞争政策,即通过维护国家有序竞争的秩序,来提高经济运行效率,维护经营者、消费者的合法权益和社会公共利益。李业顺博士也认为,不管媒体或政府对外宣传的口号是什么,例如“经济爱国主义”,其根本目的都在于维护国家利益。近几年来,法国的几件重大经济事件就很能说明这一点。去年7月,美国百事可乐公司有意对法国达能公司实施恶意收购。法国政府随即出台了一项旨在保护国内“战略行业”的政令,防止国内重要企业被外国公司收购。2006年1月,世界第一大钢铁企业米塔尔公司提出收购世界第二大的阿赛洛公司。法国财政部长布雷东就曾公开表示将以“经济爱国主义”来帮助阿赛洛公司抵抗前者收购。同年2月,意大利国家电力公司宣布对法国苏伊士公司实施兼并。对此,法国政府不顾意方强烈反对,强令法国燃气公司与苏伊士公司合并,目的就是不让意国家电力公司吞并合并后的能源航母,而自动放弃并购。

　　文化为矛法律为盾

　　除了维护国家利益之外,反对外资恶意并购也体现了一种保护民族品牌的民族文化情结。一个成功的品牌作为一种无形资产,不仅是一个企业开拓市场、战胜对手的有利武器,更是整个民族的财富和一个国家实力的象征。在去年公布的世界百大最有价值品牌排行榜中,美国多达54个、法国11个、日本7个、德国6个、英国5个、西班牙4个,而中国唯一上榜的只有中国移动。在前10名中,有8个美国品牌,其中微软名列第一,品牌价值达到620亿美元；其次是通用电气,价值558亿美元；可口可乐位居第三,价值414亿美元。强大的品牌优势不仅为西方发达国家创造了巨大的经济收益,解决了大批民众的就业,更成为了这些国家长期保持创新能力和竞争力的巨大推动力。在全球化时代,如果一个国家没有优秀的民族品牌,它可能永远只能充当他国的贴牌生产基地。保护民族品牌,培养自己的‘国家的瑰宝’是一个民族、一个国家复兴的专家:规范外资并购不宜感情用事

　　中国近年出现的外国投资者并购境内企业事件,虽然涉及到方方面面的问题,但吴宏伟教授认为,其中最关键的一点就是应尽快出台反垄断法和相关配套规定,用法律的形式来确定反垄断的一般原则、具体内容、法律责任和独立的、具有权威性的执法机构。用法律来规范外资并购问题。在内地,目前还没有出台反垄断法,但去年9月,由中国商务部、国资委等部门联合下发的《关于外国投资者并购境内企业的规定》正式实施。这一规定对于外资并购具体程序和构成垄断并购的具体情形作出了详细规定。在反垄断法出台以前,该规定将起到禁止外国公司违法并购内地公司,避免外国公司通过并购干扰我国经济秩序的作用。李业顺博士表示,对于外资并购是否违反了内地反垄断的有关规定,公众应该有清醒的认识,并依法对待这一现象,而不能感情用事。如果有关单位和个人认为以上外资并购违反了内地反垄断的有关规定,应向商务部提出反垄断审查请求,启动反垄断审查程序,由商务部依法作出裁决。
根基。

　　专家:规范外资并购不宜感情用事

　　中国近年出现的外国投资者并购境内企业事件,虽然涉及到方方面面的问题,但吴宏伟教授认为,其中最关键的一点就是应尽快出台反垄断法和相关配套规定,用法律的形式来确定反垄断的一般原则、具体内容、法律责任和独立的、具有权威性的执法机构。用法律来规范外资并购问题。在内地,目前还没有出台反垄断法,但去年9月,由中国商务部、国资委等部门联合下发的《关于外国投资者并购境内企业的规定》正式实施。这一规定对于外资并购具体程序和构成垄断并购的具体情形作出了详细规定。在反垄断法出台以前,该规定将起到禁止外国公司违法并购内地公司,避免外国公司通过并购干扰我国经济秩序的作用。李业顺博士表示,对于外资并购是否违反了内地反垄断的有关规定,公众应该有清醒的认识,并依法对待这一现象,而不能感情用事。如果有关单位和个人认为以上外资并购违反了内地反垄断的有关规定,应向商务部提出反垄断审查请求,启动反垄断审查程序,由商务部依法作出裁决。

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