在国际特许中应注意知识产权许可概念上的差异

　　 在国际知识产权许可中有“Exclusive License”（独占实施许可）和“Nonexclusive License”（非独占实施许可）。对于“Exclusive License”通常想定专利权人自己没有实施权，但并没有统一的认识。在美国，将保留自己实施权的“Exclusive License”称为“Sole right”。

    （1） Nonexclusive License（非独占实施许可）

    “Nonexclusive License”意味着法律上保证对于在许可范围内的活动免于追诉；许可人可以同第三人订立多数的许可合同。在许可合同中，如果没有特别约定，许可人不承担保护被许可人利益的义务。同时，许可人可以更优惠的条件给予他人，对于来自第三人的专利侵害也不承担采取任何措施的义务。此外，许可人可以将专利权转让给第三人，受让人继受现存的许可合同。

    通常，在“Nonexclusive License”场合，实施权人不能以自己的名义起诉或者参加专利权人的诉讼，也不能再许可第三人实施。

    （2） Exclusive License

    “Exclusive License”是指许可人默示地放弃自己实施，并且不再许可第三人实施。不过，在国际知识产权许可合同中，较为多见的是许可人保留自己实施权，此时，必须要在合同中明记。如果合同中没有明确注明，通常解释为没有自己实施权，视为默示的放弃。

    “Exclusive License”不同于我国法律上明确规定的“独占实施许可”概念，也不同于日本法上的专用实施权的概念。在德国法律上，Exclusive License的许可人与Nonexclusive License的许可人不同，不能以任何方式放弃许诺的专利。

    在诉讼方面，Exclusive License的实施权人可以自己的名义对第三人提起停止侵害、损害赔偿的诉讼请求；但是，实施权人单独提起诉讼仅限于在专利权的范围、期间等方面拥有实质权利，并且许可人没有进行新的实施许可条件下；如果不是这样，实施权人只能与专利权人作为共同原告，实施权人可以强迫专利权人作为原告。

    需要注意的是，通常容易产生歧义的是对“Exclusive License”的理解，是仅对唯一的被许可人许诺实施，这是误解。Exclusive License是指在合同签订以后，承担不再许可第三人实施的义务；在合同签订前，即使给予第三人Nonexclusive License也无妨。也就是说，Exclusive License的法律意义在于不再扩大已经存在的实施许可的范围和数量。

    因此，作为被许可人，应调查许可人在合同签订前是否给予他人Nonexclusive License，如果没有，应将此情况详细记入合同书中。

    （3） Sublicense（再实施许可）

    Sublicense（再实施许可）是指被许可人可以进而向第三人进行许可的权利。

    被许可人是否有再实施权对许可人的影响很大，因而，在我国法律上的“普通实施许可”的场合，需要得到许可人的承诺。

    在国际知识产权许可合同中，常见有“non-transferable”、“non-sublicense”的表现。需要注意Transfer（权利的移转）与Sublicense（再许可）实质上的差异。

    首先，在再许可的场合，被许可人自己也有实施权，而权利的转让人自己没有实施权；

    第二，再许可是指被许可人能够就同一项专利实施许可，许诺多数的被许可人实施，而权利的转让通常仅对一人进行。

    通过上述可以比较看出，我国法律上的“独占实施许可”与“排他实施许可” 的概念近似于国际知识产权许可中的“Exclusive License”，因此，当被许可人选择“独占实施许可”或者“排他实施许可”方式时，均可以对第三人的侵权行为采取法律措施；而“普通实施许可”概念等同于国际知识产权许可中的“Nonexclusive License”，被许可人不能以自己的名义起诉或者参加专利权人的诉讼；但是，根据前述《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》，“专利实施许可合同约定受让人可以再许可他人实施该专利的，人民法院应当认定该再许可为普通实施许可，但当事人另有约定的除外。”因此，在“再许可”的场合，被许可人同样不能以自己名义单独对侵权人行使停止侵害、损害赔偿请求权。

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